Backdating implicações de imposto de opções de ações de empregado

Backdating implicações de imposto sobre opções de ações de funcionários
Backdating Employee Stock Options: Implicações fiscais.
Por Raquel Meyer Alexander, Mark Hirschey e Susan Scholz.
OUTUBRO 2007 - As opções de ações se tornaram uma forma cada vez mais popular de compensar executivos e funcionários, com as 500 empresas Standard & Poor's (S & P) oferecendo mais de US $ 256 bilhões em opções de ações na última década (BusinessWeek, 11 de setembro). 2006). Opções de compra de ações dão aos funcionários o direito de comprar ações do empregador a um preço estabelecido em uma data futura. Como as opções de ações são um incentivo ao emprego atrelado ao valor das ações da empresa, muitos acreditam que as opções ajudam a alinhar os empregados & # 8217; interesses com o da empresa. Além disso, a compensação por meio de opções de compra de ações oferece benefícios fiscais tanto para o empregador (por meio de deduções maiores) quanto para funcionários (por meio de diferimentos de impostos e alíquotas menores).
A SEC, o Departamento de Justiça dos EUA (DOJ) e a Receita Federal estão investigando conjuntamente casos de opções de ações retroativas. Por meio de retroagências, os empregadores selecionam datas de concessão que coincidem com as baixas recentes de ações, aumentando assim o valor das opções concedidas aos funcionários. Na verdade, os empregadores estavam emitindo opções dentro do dinheiro, ao mesmo tempo em que os investidores, os reguladores e a Receita Federal acreditavam que as opções eram emitidas fora do dinheiro (ou "submarinas") ou no dinheiro. Além da investigação conjunta do DOJ e da SEC, o IRS identificou opções de ações retroativas como uma questão de conformidade de Nível 1 para sua Divisão de Negócios de Grande e Médio Porte (LMSB). Auditores do IRS agora são obrigados a examinar a remuneração dos executivos em todas as empresas de capital aberto.
As opções de stock retroactivas criam problemas fiscais para as empresas, os seus principais executivos e outros funcionários. Backdating pode levar a declarar de forma incorreta a receita tributável corporativa, informando erroneamente os funcionários. salários e retenção incorreta de impostos federais sobre os rendimentos e impostos do FICA (Federal Insurance Contributions Act). Como os funcionários de nível inferior podem ter sido inconscientemente afetados pela retroatação, o IRS instituiu um programa de resolução de conformidade para eles. O programa não se estende a executivos, outros insiders, ou retornos corporativos do empregador, no entanto. Os empregadores deverão devolver impostos, multas e juros; os executivos podem estar sujeitos a uma multa de 20% e de 8% a 9% de imposto de renda de acordo com a seção 409A do IRC, bem como os impostos ordinários de renda e FICA.
Empregadores e empregados devem estar cientes do tratamento fiscal de opções de ações retroativas. As limitações de dedução de compensação de acordo com a seção 162 (m) do IRC, opções de ações não qualificadas, opções de ações de incentivo e as novas penalidades sob a seção 409A do IRC são discutidas abaixo. Os autores concluem com as últimas rugas decorrentes de opções de ações, datas de exercícios retroativos e datas de concessão com datas futuras. Para obter informações adicionais sobre as implicações financeiras e contábeis, relacionadas à Sarbanes-Oxley Act (SOX) e jurídicas relacionadas à retroatividade, consulte "Retratar as opções de ações do funcionário: contabilização e implicações jurídicas". # 8221;
Despesas de Compensação e Seção IRC 162 (m) Limitações.
Despesas de remuneração de empregados são geralmente dedutíveis nas declarações de impostos corporativas; no entanto, a seção 162 (m) do IRC limita as deduções de compensação para cinco & nbsp; coberto & ndz; funcionários (o CEO e os próximos quatro funcionários mais bem pagos) a US $ 1 milhão cada, anualmente. Uma brecha na seção 162 (m) é que a limitação não se aplica à remuneração baseada no desempenho. Os planos de opção de compra de ações geralmente são projetados para serem baseados no desempenho para escapar da limitação da seção 162 (m). Quatro critérios devem ser cumpridos para estabelecer a compensação como baseada no desempenho:
Um comitê de remuneração deve preparar um plano escrito e objetivo com base no desempenho futuro da empresa em até 90 dias após o início do serviço. Um plano pode abordar qualquer dimensão de desempenho, mas o emprego continuado por si só é uma evidência insuficiente de critérios de desempenho. Os acionistas devem aprovar os termos materiais do plano de desempenho. O comitê de remuneração deve fornecer certificação por escrito de que as metas de desempenho são atingidas antes do pagamento. O comitê de remuneração deve incluir dois ou mais diretores externos.
Três condições adicionais são necessárias para opções de ações (e direitos de valorização de ações) para se qualificar como remuneração baseada no desempenho:
As opções de ações devem ser concedidas pelo comitê de remuneração. O número máximo de opções concedidas a qualquer funcionário durante um determinado período de tempo deve ser indicado no contrato de compensação. O preço de exercício das opções de ações deve ser igual ou maior que o valor justo de mercado na data da outorga.
A violação de qualquer uma dessas condições faria com que as opções de ações fossem consideradas como compensação não baseada no desempenho e, portanto, as limitações da seção 162 (m) do IRC seriam aplicáveis. A data de concessão com data de violação viola as três primeiras condições porque a documentação e as aprovações necessárias não estavam completas. Backdating violaria a última condição acima para opções emitidas dentro do dinheiro.
Os empregadores que emitem opções de ações retroativas estariam sujeitos ao limite anual de US $ 1 milhão em despesas de compensação dedutíveis para cada um dos seus cinco principais executivos. Na medida em que as opções de ações retroativas foram erroneamente incluídas como uma despesa de compensação dedutível baseada no desempenho, a receita tributável da empresa pode ser significativamente subnotificada. Isso afetaria apenas o tratamento fiscal corporativo; os executivos & # 8217; responsabilidade fiscal pessoal não seria afetada.
A limitação da seção 162 (m) do IRC foi estabelecida em 1993 para desencorajar a remuneração excessiva dos executivos. Desde 1993, a parcela de remuneração de executivos atribuível a opções de ações aumentou dramaticamente. O National Center for Employee Ownership relata que o número de funcionários que possuíam opções de ações era um milhão antes da passagem da seção 162 (m) do IRC, mas agora excede 10 milhões (& # 8220; Stock Options: Who Gets What? & # 8221 ; nceo / library / option_distribution. html). Não surpreendentemente, muitos atribuem a popularidade das opções de ações à passagem da seção 162 (m). Mudanças na lei tributária podem não ser o motivo completo, no entanto. Em 1994, o FASB recuou em uma proposta para exigir divulgações de opções de ações. E em 1995, o FASB foi forçado a rescindir uma decisão que exigiria que todas as opções de ações fossem lançadas depois que o Congresso ameaçasse adotar a regulamentação financeira se o FASB exigisse a contabilização de opções de ações. O contínuo tratamento contábil favorável também pode ter contribuído para o crescimento das opções de ações.
Opções de ações não qualificadas. Os planos de opções de ações geralmente podem ser classificados em duas categorias: opções de ações não qualificadas (NSO) e opções de ações de incentivo (ISO). Os NSOs estão disponíveis para todos os funcionários e têm menos restrições que os ISOs. Como os executivos recebem principalmente NSOs, a maioria das investigações de retroatividade se concentra nos NSOs.
As subvenções NSO são geralmente eventos não tributáveis. No exercício, um empregado reconhece a receita ordinária pela diferença entre o valor da ação e o preço de exercício. Essa renda é uma compensação de emprego, que exige receita e retenção de imposto FGC. Um empregador deduz a despesa de compensação correspondente [sujeita à seção 162 (m)] do IRC e remete os impostos do FICA e da Lei Federal do Imposto de Desemprego (FUTA). Após o NSO ser exercido, a ação subjacente torna-se a propriedade de investimento do empregado com uma base igual ao valor justo de mercado (FMV) no exercício, e estará sujeita às regras de ganho / perda de capital. Nenhuma conseqüência de impostos corporativos existe quando os empregados dispõem de ações adquiridas de NSOs.
Exemplo. Mary Jones recebe um NSO para comprar ações da Amex por US $ 30.000. Na data da concessão da opção, o FMV da ação é de US $ 40.000. Um ano depois, Jones exerce a opção quando o FMV é de US $ 50.000. Jones reconhece US $ 20.000 de receita ordinária quando a opção é exercida e a Amex registra uma despesa de compensação de US $ 20.000. Jones & # 8217; base no Amex é de US $ 50.000.
Perversamente, e puramente do ponto de vista tributário, a retroação aumenta as deduções corporativas e os benefícios que podem estar disponíveis em comparação com as deduções disponíveis na data da concessão real. A diferença artificial entre o preço de exercício e o valor do estoque de backdating fornece uma dedução de compensação de emprego maior ainda que fraudulenta [sujeita à seção 162 (m) do IRC]. Curiosamente, de acordo com os GAAP atuais, a receita contábil da corporação pode ter sido reforçada pela retroação (consulte o artigo complementar para obter detalhes adicionais).
Um pequeno subconjunto de NSOs com um valor de mercado justo prontamente determinável & # 8221; são regidos por regras fiscais alternativas. Exemplos de tais NSOs são aqueles compostos por opções negociadas em bolsa. Nesses casos, os funcionários devem reconhecer qualquer valor de opção descontado como receita ordinária no momento da concessão, e não após o exercício.
Exemplo. John Smith recebe um NSO com um FMV prontamente determinável para comprar ações da Amex por US $ 30.000. Na data de concessão da opção, o FMV é de US $ 40.000. Smith reconhece US $ 10.000 de receita ordinária quando concedida, e a Amex registra a despesa de compensação de US $ 10.000 correspondente. No exercício, nenhuma receita ou dedução adicional é reconhecida. A base de Smith na Amex é de US $ 40.000.
Se as opções descontadas com um valor de mercado justo prontamente determinável forem retroativas a uma data em que o FMV fosse inferior, os funcionários subestimariam sua remuneração no ano da concessão. As retenções, juntamente com as obrigações tributárias do FICA e do FUTA, seriam incorretas. Para tais NSOs, as corporações podem novamente ter perdido as deduções de compensação [sujeitas às limitações da seção 162 (m) do IRC] devido à retroação. Mediante a alienação da ação, o empregado teria uma base incorreta, o que permitiria uma sobreavaliação da renda tributada a taxas favoráveis ​​de ganho de capital.
As regras para determinar se NSOs têm um valor justo de mercado prontamente determinável podem ser mais complexas do que determinar o valor de FMV ou intrínseco segundo o GAAP. Embora os padrões GAAP se concentrem em saber se uma opção é in, at ou out-of-the-money, os padrões fiscais relacionados aos NSOs não fazem tal distinção. (As regras da Seção 409A do IRC vigentes em 2005 espelham mais de perto o padrão GAAP). Em vez disso, as Normas do Tesouro estabelecem que uma opção tem um FMV prontamente determinável na concessão se: 1) A opção for ativamente negociada; ou 2) o FMV da opção pode ser "medido com precisão razoável". # 8221; Em geral, o desconto por si só é insuficiente para fornecer opções, um valor de mercado justo prontamente determinável.
Opções de ações de incentivo. A atenção do DOJ, da SEC, do congresso e da mídia se concentrou nos executivos & # 8217; atividades retroactivas no que diz respeito aos ONS. No entanto, funcionários comuns também podem ser conscientemente ou não, afetados por ISOs retroativos.
ISOs são a forma mais comum de opções de ações qualificadas. Como o valor do estoque que pode ser adquirido por meio de ISOs é limitado a US $ 100.000 por ano, os ISOs são usados ​​principalmente para compensar funcionários não executivos. As ISOs proporcionam aos funcionários tratamento fiscal favorável, porque os funcionários não reconhecem a receita na data da concessão ou na data de exercício, a menos que o funcionário quebre as regras da ISO. Quando as regras estritas são quebradas, o ISO é taxado como um NSO. O elemento de barganha ISO é reconhecido somente após a venda do estoque. O ganho é classificado como um ganho de capital, que normalmente tem uma taxa de imposto menor que a renda ordinária. [No ano da concessão, o elemento de barganha é um ajuste de imposto mínimo alternativo (AMT) adicionado ao lucro tributável. A partir do ano fiscal de 2007, o AMT resultante de ISOs pode se qualificar para o crédito reembolsável AMT recentemente promulgado.] Os ISOs não fornecem aos empregadores nenhuma dedução fiscal.
Para receber o tratamento fiscal da ISO, a seção 422 do IRC exige que o preço de exercício seja igual ou maior que o FMV da ação subjacente quando concedido. Quando as opções de stock retroativos criam um desconto, o tratamento ISO é perdido e as opções tornam-se NSOs. No nível corporativo, converter ISOs em NSOs não tem efeito fiscal na data de concessão. Após o exercício, a corporação receberia uma dedução relacionada ao NSO, conforme discutido acima. A correção de um ISO retroativo pode fornecer deduções adicionais de impostos corporativos em devoluções corrigidas.
Empregados afetados por retroactividade devem o imposto de renda ordinário e FICA no ano em que a opção é exercida. Além disso, o tratamento da disposição de estoque também seria incorreto para ISOs retroativos.
Compensação Diferida e Seção IRC 409A.
A seção IRC 409A mudou drasticamente o tratamento tributário das opções de ações dentro do dinheiro. A Seção 409A exige que o FMV de todas as opções de ações do empregado seja reconhecido como receita no momento da aquisição, e não após o exercício. Para opções de ações dentro do dinheiro, isso geralmente significa que os funcionários afetados devem reconhecer a receita ordinária pela diferença entre o preço das ações na data de mensuração e o preço de exercício da opção, conforme ocorre a aquisição. A Seção 409A acelerará o reconhecimento de receita desde a data do exercício até a data de aquisição. O padrão prontamente determinável de valor justo de mercado para NSOs não se aplica às regras da seção 409A do IRC.
Junto com a aceleração do reconhecimento de receita, a seção 409A impõe um imposto adicional de 20% e um imposto sobre juros sobre toda a renda da seção 409A. O imposto sobre juros é calculado com base no elemento de barganha (FMV menos preço de opção) multiplicado pela taxa marginal mais alta, 35%. Este montante está sujeito à taxa de pagamento a menor, acrescida de 1%. O imposto sobre juros é de 9% até 31 de março de 2007 e é capitalizado diariamente até ser pago. Algumas empresas concordaram em pagar esses impostos em nome de seus funcionários afetados. Os pagamentos são tratados como remuneração compensatória ao empregado no ano pago.
A seção 409A do IRC não afeta as opções exercidas e auferidas antes de 2005. As opções emitidas em 2004 e exercidas em 2006 ou 2007 estariam, no entanto, sujeitas a estas disposições. Também estão isentos os ISOs e todos os NSOs concedidos com um preço de exercício inferior ao FMV do estoque subjacente da empresa na data da concessão.
Backdating, Forward-dating ou Misdating.
A tempestade de incêndios retroativa foi desencadeada por um estudo de Erik Lie ("Tempo de Prêmios de Opção de Compra de CEO", "Management Science", maio de 2005), sugerindo que cerca de 2.000 empresas podem ter participado de datas de concessão retroativas . Um documento de trabalho de Dan Dhaliwal, Merle Erickson e Shane Heitzman ("Taxes and the Backdating of Stock Option"), encontrou apoio para a teoria de que as datas de exercício também foram retroativos para maximizar os executivos & # 8217; renda, minimizando os executivos & # 8217; impostos. Greg Geisler (& # 8220; Comentários sobre Manipulação de Data de Exercício de Opções de Ações, & # 8221; Notas Fiscais, 15 de janeiro de 2007, p. 215 & # 8211; 216) sugere que os executivos podem ter datas de exercício de opção antecipadas para uma data em que o preço da ação é menor, o que também tem o efeito de maximizar os executivos & # 8217; renda, minimizando os impostos. Todas essas manipulações têm o mesmo resultado: Benefícios internos para os acionistas & # 8217; despesa. É provável que a SEC e a Receita Federal expandam suas investigações retroativas sobre essas outras práticas fraudulentas de remuneração de executivos.
Os principais executivos e outros funcionários que já exerceram opções retroativas devem alterar suas declarações de imposto de renda pessoal, e seus empregadores devem corrigir o problema de retroatendimento. Para as empresas que demonstram boa fé e corrigem os erros antes de serem aplicadas pelo IRS, as multas e os encargos de juros são normalmente reduzidos significativamente. Caso contrário, os contribuintes provavelmente estariam sujeitos a penalidades civis relacionadas à exatidão (20% do imposto a menor) e à fraude (75% do imposto a menor), juntamente com os juros cobrados a partir da data original do depósito.
O IRS ainda tem que decidir sobre como aplicará as penalidades associadas às opções retroativas exercidas em 2005 e anteriores. No entanto, a recente posição agressiva da Receita Federal sobre o assunto envia uma mensagem clara de que altos executivos e outros funcionários devem tomar medidas corretivas rápidas para evitar severas penalidades civis e possível processo criminal.
A lei tributária não proíbe as corporações de emitir opções de ações que estejam dentro do dinheiro para recompensar funcionários valorizados. Opções de stock retroactivas para evitar a tributação, no entanto, representa fraude. Os executivos e membros do conselho administrativo devem estar cientes de que as penalidades e as acusações criminais do IRS resultam de divulgações e relatórios fraudulentos. Sob as novas provisões do IRC seção 409A, as opções de ações retroativas tornaram-se ainda mais caras para os funcionários. Executivos e corporações devem considerar cuidadosamente as implicações fiscais de opções de ações retroativas.
Raquel Meyer Alexander, PhD, é professora assistente; Mark Hirschey, PhD, é o professor de negócios de Anderson W. Chandler; e Susan Scholz, PhD, é professora associada e membro da Faculdade Harper, todas na Escola de Negócios da Universidade do Kansas, Lawrence, Kansas. Nota: Artigo de Alexander & # 8220; Abrigos fiscais sob ataque & # 8221 ; (co-autoria com Randall K. Hanson e James K. Smith, O Jornal da CPA, agosto de 2003) recebeu uma menção honrosa na área de tributação no programa Prêmio de Artigo em Destaque do Bloco Máximo para 2003.

Alerta fiscal: problema de retroagição de segmentação de IRS.
Em 11 de julho, a Receita Federal divulgou um memorando interno da Diretriz do Diretor da Indústria datado de 15 de junho de 2007 (a "Diretriz"), que designa transações envolvendo opções de ações retroatadas como um "Tier I Issue" para agentes do IRS. Tier I Issues são considerados assuntos de "alta importância estratégica", 1 e estão sujeitos à execução especializada dentro da Divisão de Negócios de Grande e Médio Porte da Receita Federal ("LMSB"). 2 A directiva tem implicações importantes para as empresas e para os indivíduos.
O interesse do IRS nas implicações fiscais de opções retroativas não é novo. No momento, estamos trabalhando com vários clientes que já receberam Solicitações de Documentos de Informações ("IDR") da Receita Federal solicitando informações relacionadas à questão de retroatividade. A Diretiva é significativa, no entanto, na medida em que sinaliza um esforço nacionalmente coordenado dentro do IRS para direcionar transações envolvendo opções de ações retroativas e também estabelece exigências de auditoria obrigatórias e procedimentos de relatórios centralizados dentro do IRS relacionados a opções de ações retroativas. Conforme observado abaixo, a diretiva também sinaliza a intenção do IRS de continuar com a questão contra indivíduos que receberam tais opções.
Designados como Emissão de Nível I, os agentes de campo do IRS agora são obrigados a auditar todas as transações envolvendo outorgas retroativas de opções de ações e / ou preços de exercício retroativos. A Diretiva também expande as categorias de opções que acionam a atenção especial para incluir quaisquer opções que possam ser descontadas, mal precificadas, desatualizadas ou in-the-money. Além disso, a Diretiva estabelece que os requisitos especiais se aplicam independentemente de a questão resultar de erro ou ser o resultado de ações deliberadas.
Implicações importantes para indivíduos.
A Diretiva instrui os agentes a identificar a existência de qualquer problema retroativo no início de qualquer exame corporativo. Esta instrução relativa ao tempo é significativa. A diretiva estabelece que a questão de retroatividade deve ser identificada no início do processo de auditoria, de modo a "garantir que os procedimentos apropriados de prescrição estejam estabelecidos para abordar essa questão no nível individual".
Assim, a Diretiva sinaliza que o IRS pretende usar suas auditorias de contribuintes corporativos como uma ferramenta para a identificação oportuna de indivíduos que se beneficiaram de backdating para que o IRS possa levar a cabo auditorias separadas de tais indivíduos antes que qualquer estatuto de limitações relevante decaia.
Implicações Fiscais.
Existem três principais questões tributárias associadas ao problema de retroactividade. Cada uma destas três questões é identificada e discutida brevemente na directiva.
Primeiro, opções retroativas levantam questões de dedutibilidade de acordo com o §162. 3 Seção 162 (m) geralmente coloca um limite anual de US $ 1 milhão por funcionário sobre a dedução permitida para remuneração paga ao CEO e os quatro maiores executivos compensados ​​4 de uma empresa de capital aberto . Uma exceção a esta limitação é apresentada em Treas. Reg. § 1.162- 27 (e) (2) (vi), que isenta “remuneração baseada no desempenho qualificado”; da limitação de US $ 1 milhão. Para se qualificar para essa exceção, a opção em questão deve ter um preço de exercício igual ou superior ao valor por ação na data da concessão (outros requisitos também se aplicam). Retroceder de uma opção pode impedi-lo de se qualificar para a exceção estabelecida no Treas. Reg. § 1.162-27 (e) (2) (vi).
A segunda consideração de imposto identificada na Diretiva foca se uma opção se qualifica como uma Opção de Ações de Incentivo (& quot; ISO & quot;) de acordo com o § 422. A retroação de opções de ações pode impedir que tal opção se qualifique como uma ISO conforme § 422 (b) (4) exige que o preço de exercício da opção não seja inferior ao valor justo de mercado da ação no momento em que tal opção foi concedida. Problemas de retenção na fonte podem surgir para uma corporação se uma opção que foi rotulada como uma ISO for posteriormente classificada erroneamente. Impostos adicionais também poderiam ser acionados para o empregado (exigindo retenção do imposto pelo empregador) mediante o exercício de uma opção desqualificada (e os impostos podem ter sido pagos em anos fiscais anteriores, exigindo a preparação de devoluções corrigidas, devido a exercícios de opção incorretamente feitos naqueles anos). ).
A terceira questão fiscal identificada na Directiva refere-se ao § 409A, que se aplica a quaisquer opções de acções descontadas concedidas depois de 31 de Dezembro de 2004, bem como quaisquer opções de acções com desconto anteriormente concedidas, com: (a) aquisição após 31 de Dezembro de 2004 ou (b) termos substancialmente modificados após 3 de outubro de 2004. A conseqüência de uma opção de ações com desconto estar sujeita ao § 409A é que o detentor da opção reconhece o lucro tributável à medida que a opção é adquirida (e depois), independentemente da opção. tenha sido exercido (em outras palavras, se o titular da opção obteve ou não algum valor da opção). Este rendimento tributável adicional estará sujeito a um imposto federal de 20% + além da alíquota de imposto regular, mais impostos estaduais de renda (e possivelmente adicionais multas estaduais). Em particular, a Califórnia assume a posição de que seu código tributário impõe um imposto paralelo ao imposto pelo § 409A, com o resultado de que a receita considerada reconhecida pode ser tributada a uma taxa agregada (EUA + CA) de até 85% +. É importante observar que os contribuintes geralmente têm até 31 de dezembro de 2007 para alterar suas opções de ações com desconto para cumprir o § 409A (geralmente aumentando o preço de exercício para o valor justo de mercado na data em que a opção foi concedida), mas qualquer o exercício de pré-emenda feito em 2007, entretanto, está sujeito aos impostos do § 409A. Com relação às opções outorgadas a alguns executivos sujeitos aos requisitos de divulgação da Seção 16 (a) do Securities Exchange Act de 1934, o alívio da transição para curar opções desqualificadas só estava disponível até 31 de dezembro de 2006.
Form IDR Targeting Opções de ações retroativas.
A diretiva inclui um formulário IDR para uso em qualquer auditoria de opções retroativas. O IDR do formulário estabelecido na Diretiva foi elaborado para permitir que o IRS aproveite as investigações e informações retroativas anteriormente fornecidas pelos contribuintes à SEC em conexão com questões retroativas.
Por exemplo, o IDR instrui a empresa a fornecer cópias de relatórios finais ou preliminares da SEC, relatórios de auditoria interna, relatórios de investigação independentes e quaisquer outros relatórios relacionados às práticas da empresa relativas à concessão ou ao exercício de opções de ações, incluindo a retroação de opções de ações.
Além disso, o IDR do formulário exige que a empresa identifique informações relativas a indivíduos que possam ter se beneficiado de retroações. Especificamente, o IDR exige que a empresa forneça os nomes e as posições de cada indivíduo que tenha exercido concessões de opções de ações durante os anos em análise, incluindo: (i) a data em que a ação corporativa necessária foi concluída para a concessão de cada opção de ações; (ii) a data efetiva (ou retroativa) da outorga de opção de compra de ações; (iii) o valor justo de mercado das ações subjacentes em cada uma das datas mencionadas; (iv) o preço de exercício de cada outorga de opção de compra de ações; (v) a data de exercício de cada outorga de opção de compra de ações; (vi) o valor justo de mercado das ações subjacentes nas datas de exercício; e (vii) a dedução do imposto de renda solicitado para remuneração relatada sobre opções exercidas, incluindo cálculos do § 162 (m).
Conforme redigido, o IDR do formulário é desnecessariamente amplo e pode ser interpretado como exigindo a divulgação de informações desnecessárias. Nós achamos o IRS receptivo para alterar o pedido para um conjunto mais específico de documentação que aborda os objetivos do IRS. Como a possibilidade contínua de litígios sobre títulos, é importante gerenciar cuidadosamente todas as respostas à auditoria do IRS, a fim de evitar qualquer renúncia ao privilégio de advogado-cliente ou o privilégio de produto de trabalho do advogado.
Para mais informação, por favor contactar:
James P. Fuller, sócio do grupo tributário.
Scott P. Spector, sócio do grupo corporativo.
Barton W. S. Bassett, sócio, grupo de imposto.
1 Manual de Receitas Internas § 4.51.5.1.
2 O LMSB tem jurisdição sobre os contribuintes corporativos (e entidades de fluxo relacionadas) com ativos maiores ou iguais a US $ 10 milhões.
3 Todas as referências de seção usadas aqui referem-se ao Internal Revenue Code de 1986, conforme emendado (o "Code"), e os regulamentos promulgados sob o mesmo.
4 Como um aparte, geralmente o CFO será excluído deste grupo por Aviso do IRS 2007-49.
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Este alerta é pretendido pela Fenwick & amp; West LLP para resumir os desenvolvimentos recentes na lei. Não se destina, e não deve ser considerado, como aconselhamento jurídico. Os leitores que tiverem perguntas específicas sobre esses assuntos devem procurar aconselhamento de um advogado.

O que Backdating significa para você.
As práticas de precificação e outras práticas de precificação de opções podem causar estragos nas finanças da sua empresa, mas também podem atrapalhar sua declaração de impostos pessoais.
Com dezenas de empresas agora sob investigação por opções de stock retroativos, e uma que já enfrenta acusações civis e criminais, fica claro que práticas como a retroação carregam um pesado custo corporativo. Perdido em meio ao turbilhão de atenção da mídia, no entanto, é o que retroaustivamente, ou outras práticas, como a remarcação de preços, podem significar que você seja uma das pessoas que detém essas opções.
Da mesma forma que a retroação está levando algumas empresas a reformular, ajustes corporativos com opções podem prejudicar o equivalente pessoal de uma demonstração financeira: seu retorno de imposto.
Histórias Recomendadas:
Backdating - definir a data de concessão de uma opção antes da data real em que é concedida, normalmente para aproveitar os preços mais baixos das ações - pode criar implicações fiscais para o destinatário, bem como para a empresa. Em alguns casos, pode resultar em pagamento insuficiente de renda à alíquota do imposto de renda comum e pagamento excessivo de impostos sobre ganhos de capital, que possuem taxas diferentes.
Por exemplo, um conselho da empresa se reúne em 30 de janeiro de 2003, quando o preço da ação da empresa é de US $ 25 e decide conceder a um funcionário uma opção de US $ 20 com uma data de 1º de janeiro de 2003, quando a ação era de US $ 20. A ação da diretoria torna a opção uma opção de ações não qualificada porque o preço de exercício não é igual ao valor justo de mercado da ação na data da concessão.
As opções de ações não qualificadas exigem pagamento de impostos à taxa de renda ordinária pela diferença entre o preço de concessão e o preço pelo qual a opção é exercida (o ganho). As opções de ações não qualificadas não atendem aos critérios para serem tratadas como uma opção de ações de incentivo, que tem um benefício fiscal de ter as opções tributadas à menor alíquota de imposto sobre ganhos de capital.
Isso é um problema se o funcionário que recebeu as opções de ações não souber que o conselho voltou a dar back-up das opções e, portanto, acredita que é uma opção de ações incentivadas.
Digamos, por exemplo, que o empregado exerça as opções em 1º de janeiro de 2004 pelo preço atual de US $ 30 e não relate o ganho de US $ 10 como receita. Os US $ 10 de renda ordinária deveriam ter sido reportados e taxados à alíquota do imposto de renda comum, observa Andrea Rattner, uma parceira fiscal da Proskauer Rose. A alíquota do imposto de renda comum no nível federal é de cerca de 30% (excluindo situações envolvendo o imposto mínimo alternativo). Como resultado da retroatividade do conselho e do exercício das opções pelo funcionário, um ano depois, o empregado pagou imposto de renda ordinário em 2004.
Digamos, além disso, que o funcionário vende as ações em janeiro de 2006, quando as ações atingiram US $ 40. Acreditando que a opção de ações seria uma opção qualificada de ações de incentivo, o empregado reportaria ganhos de capital e pagaria incorretamente o imposto de capital de 15% mais baixo.
O que isso significaria se o IRS auditasse o empregado? Se o empregado não alterar suas declarações de imposto de renda antes de uma auditoria ocorrer, o funcionário precisará declarar uma causa razoável para a posição fiscal. "Eles poderiam mostrar um formulário W-2 do empregador que não mostra um ganho de opções", diz Rattner. "A pessoa pode ter que pagar impostos e juros, mas não necessariamente multas."
Da mesma forma, há algumas implicações tributárias pessoais para um recebedor de ações quando uma empresa reafirma o valor das opções de ações, de acordo com Mark Steber, vice-presidente de recursos fiscais da Jackson Hewitt Tax Services. As empresas reavaliam as opções de ações quando estão “debaixo d'água”, o que significa que o preço atual das ações vale menos do que o preço de execução da opção. Embora a reprecificação não tenha o mesmo estigma que a datação retroativa, ela ainda tem implicações fiscais que podem surpreender os funcionários.
Por exemplo, um funcionário que recebe uma opção de ações a US $ 10 por ação espera que o preço da ação aumente, porque o funcionário tem a opção de comprar a ação pelo preço mais baixo de US $ 10. No entanto, se a ação cair significativamente de US $ 10 para US $ 2, por exemplo, a empresa poderá cancelar as opções de ações de US $ 10 e emitir novas opções com o valor de mercado mais baixo.
O reajuste de preços de opções de ações não tem uma implicação de imposto para o destinatário. No entanto, “quando a opção de ações é reajustada, o relógio recomeça”, disse Steber, referindo-se aos requisitos de manutenção de estoque. Para opções de ações estatutárias e qualificadas, uma ação deve ser mantida por pelo menos dois anos a partir da data da outorga da opção e um ano a partir da data em que a opção foi exercida para obter benefícios fiscais de ganho de capital de longo prazo na venda da opção. estoque, observa Steber.
A investigação dos reguladores sobre a retroação de opções de ações ressalta a necessidade de entender como as opções de ações são concedidas, mesmo que a documentação pareça limpa. "As opções de ações não são mais uma compensação para os ricos e famosos", disse Steber. “Eles se aplicam a muitas pessoas hoje e você precisa entender as regras. The difference between the long-term capital gain tax rates and income tax rates is significant and needs to be understood.”

& raquo; A tributação das opções de ações.
Tributação individual Alberta 2016 Tabela 1 - Alberta (2016) Tabela 2 - Créditos tributários não reembolsáveis ​​(2016) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2016) Tabela 4 - Títulos de imposto Tributação individual Colúmbia Britânica 2016 Tabela 1 - Tabela British Columbia (2016) 2 - Créditos tributários não reembolsáveis ​​(2016) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2016) Tabela 4 - Tolerâncias Tributação individual Manitoba 2016 Tabela 1 - Manitoba (2016) Tabela 2 - Créditos tributários não reembolsáveis ​​(2016) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2016) Tabela 4 - Títulos de imposto Imposto individual New Brunswick 2016 Tabela 1 - New Brunswick (2016) Tabela 2 - Créditos tributários não reembolsáveis ​​(2016) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2016) Tabela 4 - Títulos de imposto Imposto individual Terra Nova e Labrador 2016 Tabela 1 - Terra Nova e Labrador (2016) Tabela 2 - Créditos tributários não reembolsáveis ​​(2016) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2016) Tabela 4 - Títulos de imposto Tributação individual Nova Escócia 2016 Tabela 1 - Nova Escócia (2016 ) Tabela 2 - Imposto não reembolsável créditos (2016) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2016) Tabela 4 - Títulos de imposto Imposto individual Ontário 2016 Tabela 1 - Ontário (2016) Tabela 2 - Créditos tributários não reembolsáveis ​​(2016) ¹ Tabela 3 - Tabela Taxas Marginais (2016) 4 - Títulos Impostos Imposto Individual Ilha do Príncipe Eduardo 2016 Tabela 1 - Ilha do Príncipe Eduardo (2016) Tabela 2 - Créditos tributários não reembolsáveis ​​(2016) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2016) Tabela 4 - Tolerantes Tributação individual Saskatchewan 2016 Tabela 1 - Saskatchewan (2016) Tabela 2 - Créditos tributários não reembolsáveis ​​(2016) ¹ Tabela 3 - Taxas Marginais (2016) Tabela 4 - Margem tributária Tributação societária, CPP e EI 2016 Tabela 1 - Receita empresarial elegível para SBD (2016) Tabela 2 - Rendimentos empresariais não elegíveis para a SBD (2016) Tabela 3 - Rendimento dos investimentos¹ (2016) Tabela 4 - Imposto sobre vendas (2016) Tabela 5 - Créditos tributários para investimentos de longo prazo (ITC) em 2016 ¹ Tabela 6 - Canada Pension Plan (2016) Tabela 8 - Seguro de Emprego (20 16)
A tributação das opções de ações.
Como uma estratégia de incentivo, você pode fornecer a seus funcionários o direito de adquirir ações de sua empresa a um preço fixo por um período limitado. Normalmente, as ações valerão mais do que o preço de compra no momento em que o empregado exerce a opção.
Por exemplo, você oferece a um de seus principais funcionários a opção de comprar 1.000 ações da empresa por US $ 5 cada. Este é o valor estimado de mercado (FMV) por ação no momento em que a opção é concedida. Quando o preço das ações aumenta para US $ 10, seu empregado exerce sua opção de comprar as ações por US $ 5.000. Uma vez que seu valor atual é de US $ 10.000, ele tem um lucro de US $ 5.000.
Como o benefício é tributado?
As conseqüências do imposto de renda no exercício da opção dependem de a empresa conceder a opção ser uma empresa privada controlada pelo Canadá (CCPC), o período de tempo em que o empregado detém as ações antes de vendê-las e se o funcionário negocia com a empresa. a corporação.
Se a empresa for uma CCPC, não haverá nenhuma consequência de imposto de renda até que o funcionário disponha das ações, desde que o funcionário não esteja relacionado aos acionistas controladores da empresa. Em geral, a diferença entre o FMV das ações no momento em que a opção foi exercida e o preço da opção (ou seja, US $ 5 por ação em nosso exemplo) será tributada como receita de emprego no ano em que as ações forem vendidas. O empregado pode reivindicar uma dedução do lucro tributável igual a metade desse valor, se determinadas condições forem atendidas. Metade da diferença entre o preço final de venda e o FMV das ações na data em que a opção foi exercida será informada como ganho de capital tributável ou perda de capital permitida.
Exemplo: Em 2013, sua empresa, uma CCPC, ofereceu a vários de seus funcionários seniores a opção de comprar 1.000 ações na empresa por US $ 10 cada. Em 2015, estima-se que o valor da ação dobrou. Vários dos funcionários decidem exercer suas opções. Em 2016, o valor das ações dobrou novamente para US $ 40 por ação, e alguns dos funcionários decidiram vender suas ações. Como a empresa era uma CCPC no momento em que a opção foi concedida, não há benefício tributável até que as ações sejam vendidas em 2016. Supõe-se que as condições para a dedução de 50% sejam cumpridas. O benefício é calculado da seguinte forma:

What Backdating Means For You.
Backdating and other option pricing practices can wreak havoc with your company's financials, but they can also mess up your personal tax return.
With dozens of firms now under investigation for backdating stock options, and one already facing civil and criminal charges, it’s clear that practices such as backdating carry a heavy corporate cost. Lost amid the swirl of media attention, however, is what backdating, or other practices, such as re-pricing, might mean if you happen to be one of the people who holds those options.
In much the same way that backdating is now prompting some companies to restate, corporate tinkering with options can damage the personal equivalent of a financial statement: your tax return.
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Backdating — setting the grant date of an option earlier than the actual date it is granted, typically in order to take advantage of a lower stock prices — can create tax implications for the recipient, as well as the company. In some instances, it can result in underpayment of income at the ordinary income tax rate and overpayment of capital gains taxes, which carry different rates.
For example, say a company board meets on January 30, 2003, when the company’s share price is $25, and decides to grant an employee a $20 stock option with a date of January 1, 2003, when the stock was $20. The board’s action makes the option a non-qualified stock option because the exercise price does not equal the fair market value of the stock at the date of the grant.
Non-qualified stock options require tax payment at the ordinary income rate for the difference between the grant price and the price at which the option is exercised (the gain). Non-qualified stock options do not meet the criteria to be treated as an incentive stock option, which has a tax benefit of having the options taxed at the lower capital gains tax rate.
That’s a problem if the employee who received the stock options is unaware that the board backdated the options and therefore, believes it is an incentive stock option.
Say, for example, the employee exercises the options on January 1, 2004 at the current share price of $30 and does not report the $10 gain as income. The $10 of ordinary income should have been reported and taxed at the ordinary income tax rate, notes Andrea Rattner, a tax partner at Proskauer Rose. The ordinary income tax rate at the federal level is about 30 percent (excluding situations involving the alternative minimum tax). As a result of the board’s backdating and the employee’s exercise of the options one year later, the employee underpaid ordinary income tax for 2004.
Say, further, that the employee sells the shares in January 2006, when the stock has reached $40. Believing the stock option to be a qualified incentive stock option, the employee would report capital gains and incorrectly pay the lower, 15 percent capital gains tax.
What would that mean if the IRS then audited the employee? If the employee does not amend his or her tax returns before an audit occurs, the employee would need to assert reasonable cause for the tax position. “They could show a W-2 form from the employer that does not show a gain from options,” says Rattner. “The person may have to pay back taxes and interest, but not necessarily penalties.”
Similarly, there are some personal tax implications for a stock option recipient when a company restates the value of the stock options, according to Mark Steber, vice president of tax resources at Jackson Hewitt Tax Services. Companies re-price stock options when they are “under water,” meaning that the current share price is worth less than the option execution price. While re-pricing doesn’t carry the same stigma that backdating can, it still has tax ramifications that may catch employees by surprise.
For example, an employee who receives a stock option at $10 per share hopes the stock price will increase, because the employee holds the option to buy the stock at the lower, $10 price. However, if the stock declines significantly from $10 to $2, for instance, the company could cancel the $10 stock options and issue new options at the lower fair market value.
The re-pricing of stock options does not have a tax implication for the recipient. However, “when the stock option is re-priced, the clock starts over,” said Steber, referring to the stock holding requirements. For statutory, qualified stock options, a stock must be held for at least two years from the date the option was granted and one year from the date the option was exercised to enjoy tax benefits from a long-term capital gain on the sale of the stock, notes Steber.
The regulators’ investigation of stock option backdating underscores the need to understand how stock options are granted, even if the paperwork looks clean. “Stock options are no longer compensation for the rich and famous,” said Steber. “They apply to a lot of people today and you have to understand the rules. The difference between the long-term capital gain tax rates and income tax rates is significant and needs to be understood.”